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        医疗损害与司法鉴定若干问题探讨

        浏览次数: 日期:2014年12月18日 16:53

        摘要:《中华人民共和国侵权责任法(医疗损害责任)》共11条793个字,涉及到医疗损害责任的规则和赔偿、知情同意与告知、紧急情况的处置、过错责任的推断、药品及产品质量、输血等问题的规则、举证责任的分配、过度检查、医疗机构及医务人员的合法权利的保护等问题。从根本上解决了历史上医疗损害赔偿案件的案由,赔偿双轨制的争议问题,基本明确了医疗损害责任鉴定的主体和鉴定的目的要求,但就鉴定机构及鉴定人的特别许可,鉴定名称、鉴定程序、鉴定方法、鉴定形式、鉴定原则等未作出明确的规定;然而,司法鉴定是医疗损害责任制度的重要司法审判活动的组成部分,其本质是一项对医疗行为的技术评价工作,为司法审判工作提供科学技术证据。
        关键词:医疗损害;司法鉴定;问题探讨
        《侵权责任法(医疗损害责任)》第五十四条明确了医疗损害责任的规则和赔偿,同时明确了构成责任侵权的四个要素:1、有违法违规行为;2、有明确的过错;3、具有损害后果;4、具有因果关系。自从《侵权责任法》实施以来,针对该法规定的医疗损害赔偿诉讼涉及专门问题如何进行鉴定,由谁鉴定已经成为司法实务界关注的热点和焦点,人们之所以关注,是因为当前在一些地方仍然存在着二元化的医疗鉴定体制,鉴定的名称、目的要求、程序方法、原则、特殊许可等问题仍无相关规定,也缺乏相应的司法解释,而鉴定结论在医疗损害赔偿案件中具有至高无上的地位和作用。医疗技术鉴定结论是医疗侵权赔偿案件处理的核心,甚至在有的案件中没有鉴定结论法官无法做出裁判。因此,构建一种适应《侵权责任法》要求的医疗损害过错责任司法鉴定体制、建立技术鉴定操作规范乃当前医疗损害赔偿案件处理的当务之急。对于上述问题,进行专门性探讨。
        1.谁是医疗损害责任鉴定的主体
        随着《侵权责任法》的出台到实施,原有的医疗事故处理条例显然就不适用了,随之而来的医学会“医疗事故技术鉴定”亦边缘化了。这是因为医疗事故技术鉴定它的鉴定目的和鉴定的内容所决定的(即是为医疗纠纷行政处理服务的);因而已经不能用来界定和从事《侵权责任法》第七章所涉及的医疗问题的技术鉴定[3][5]。
        然而司法鉴定机构中所设的法医学临床鉴定恰能与《侵权责任法》第七章所涉及的医疗问题的技术鉴定相衔接,它的中立性、公正性、准司法性、适用性基本适应于司法审判活动的要求,深受医患双方的认可,尤其是社会的认可和法官的认同。由此,医疗损害责任鉴定的主体必然是司法鉴定机构。
        1.1提高门槛、特别许可
        《侵权责任法》实施以来,越来越多的医疗损害赔偿纠纷案件进入诉讼后委托司法鉴定机构进行医疗损害过错责任程度鉴定,司法鉴定机构承担着越来越重要的角色。目前,相当部分医疗损害过错责任司法鉴定由法医来进行,然而由于医疗服务的专业性、技术性、复杂性,新技术、新进展,法医在一定的程度上由于其医疗专业知识的局限性,很难对医疗损害有一个科学合理的评判。虽然医疗损害司法鉴定在法律层面是一项司法活动,主要为解决当事人是否承担法律责任提供依据,但是从更深层的层面来看,医疗损害司法鉴定仍然是一种医疗技术评价活动,其所有的工作都离不开对医学技术的了解、熟悉和掌握。早在2001年,就有法律实务工作者[6]提出设置医疗过错鉴定机构势在必行[7],2007年10月25日健康报刊登了北京明正司法鉴定中心霍家润主任提出的医疗过错鉴定机构的框架及人员组成结构,即由政府出资另设立独立于卫生部门外,隶属非政府管理(人、财、物独立)的办事机构、人员组成结构为50%的临床专家、40%法医学专家、5%伦理学专家、4%消费者、1%的公证员。但这个框架及人员组成结构一时难以实现,故建议就目前“一起上”的司法鉴定模式,必须要进行改革,采取特别的许可方式,从而保证医疗损害过错责任的鉴定质量。
        1.2医疗损害司法鉴定特别许可[8]的条件
        1.2.1必须是具有司法鉴定资格的鉴定机构及鉴定人;
        1.2.2必须具备从事医疗损害司法鉴定的条件(即司法鉴定人6-8人、职称中级以上、有临床专家5人以上、建立有临床专家库50人以上);
        1.2.3必须向司法行政部门和司法鉴定业协会申请并获得特别许可。
        2.鉴定目的要求[1]
        2.1医疗机构的诊疗行为是否违反临床技术操作规范;
        2.2医疗机构的诊疗行为有无过错;
        2.3医疗过错行为与损害结果之间是否存在因果关系;
        2.4医疗过错行为在损害结果中的责任程度;
        2.5医疗机构是否尽到告知义务;
        2.6存在瑕疵的病历资料是否对鉴定有实质性影响;
        2.7其他专门性问题。
        3.鉴定名称选择
          目前,关于医疗损害鉴定名称有八种说法:
        3.1医疗损害事件法医学鉴定
        医疗损害事件法医学鉴定不属于医疗事故鉴定的范畴,但是可以作为医疗事故技术鉴定的一个部分,鉴定的项目包括:尸体解剖、毒物分析、损害后果、因果关系等。
        3.2医疗损害司法鉴定
        少数专家学者过去曾使用过的一种提法,医疗损害司法鉴定时司法鉴定机构应人民法院的要求,对医疗损害赔偿案件中医疗行为是否存在过错,与损害后果之间是否存在因果关系以及伤残等级等问题进行鉴定。
        3.3医疗过错司法鉴定

         

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